汙染環境犯罪，近幾年（nián）一直呈（chéng）現上升趨勢，且大多數（shù）被告都被判處實刑。近期公布的刑法修正案（十一）草案二次送審稿，對該罪還增加了七年有期徒刑以上的刑（xíng）罰處（chù）罰，可見*打擊此類（lèi）犯罪的力度和決心。

       筆者在處理（lǐ）此類案件過程中（刑事辯護），發現九成以上的犯罪都和非法排放、傾倒、處置“有毒物質”有關，而這其中又以“危險廢物”和“含重金屬的汙染物”為主。本文（wén）將重點談一談“含重金（jīn）屬的汙染物”的有關問題（tí）。

       2016年，*高人民法院、*高人民檢察院發布《關（guān）於發布（bù）辦理環境汙染刑事案件適用法律若幹問題的解釋》（法釋〔2016〕29號），該解釋第十五條規（guī）定，含重金屬的汙染物，應當認定為刑法第三百三（sān）十（shí）八條（tiáo）規定的“有毒物質”。

       法釋〔2016〕29號解釋*條第五項（xiàng）規定，通過暗管、滲井、滲坑、裂隙、溶洞、灌注等逃避監管的方式排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳（chuán）染（rǎn）病病原體的廢物、有毒物質（zhì）的；應當認定為“嚴重汙染環境”。

       綜上，若行為人“通過暗管等逃避監（jiān）管的方式，排放（fàng）含重金屬的汙染物”，依法將構成汙染環境罪。那麽問題來（lái）了，此種（zhǒng）情形下若是達標排放含有重金（jīn）屬的汙染物，是否屬於有（yǒu）毒物質，該排放行為是否構成犯罪？是（shì）不（bú）是汙染物中隻要檢出了重金（jīn）屬成分都（dōu）會（huì）被認定為“有毒物質”？

       筆者*近遇到一個案件：涉案公司經營外包裝紙（zhǐ）箱印刷業務，使用的是黑色水性油墨（SGS測試結果顯（xiǎn）示鎘、鉛、汞、六價鉻等符合相（xiàng）關限值（zhí）要求），操作工人將清（qīng）洗印刷機墨輥產生的廢水，直接排到了下水道，該下水道連（lián）接市政管網，*終進入市政汙水處理廠。

       接到舉報後，辦案機關對清洗（xǐ）廢（fèi）水取樣監測發現：銅、鋅、砷的含（hán）量分別（bié）為0.09mg/L、0.07 mg/L 0.0004 mg/L。檢察機關認為，該廢水（shuǐ）中含有（yǒu）重（chóng）金屬成分，以此定性為“通過暗管排放有毒物質”，進（jìn）而構成汙染環境罪（zuì），依法（fǎ）向人民法院提起公訴。

       筆者接手案件後，發（fā）現該廢水中雖檢出（chū）了重金屬成分，但查（chá）閱相關*標準《城鎮汙水處（chù）理廠汙染物排（pái）放標準（zhǔn）》GB18918-2002，其中銅、鋅（xīn）、砷的排放限值分別為：0.5 mg/L、1.0 mg/L、0.1 mg/L。從上可得出兩（liǎng）個結論：（一）即便是經過汙水處理廠處理過的廢水，其中仍然（rán）會含有重金屬（shǔ），想要完全剔除掉（diào）非常非常困難，*排放標（biāo）準中允許含有其（qí）成分隻要不超標（biāo）即合法。（二）通過數值對（duì）比，涉（shè）案公司排放的清洗廢水比汙水處理廠處理過之後排（pái）放（fàng）廢水的重（chóng）金屬含量還低；換言之，涉案公司屬於（yú）達（dá）標排放。

       再者自然（rán）界（jiè）的水體中（zhōng），多多少少都會含有重金屬（shǔ），尤其是（shì）礦（kuàng）區附近的自然（rán）水體其含量會更高。我們再來看一部*標準《生（shēng）活飲用（yòng）水衛生標準》GB5749-2006，其中水質常規指（zhǐ）標及（jí）限值，銅、鋅、砷的排放限值是多少呢（ne）？分別為1.0mg/L、1.0 mg/L、0.01 mg/L。從上同樣可得出（chū）兩（liǎng）個結論（lùn）：（一）我（wǒ）們的飲用水中尚且不能完全排除重金屬成分，*標準中也（yě）允許其成分存在，隻要不超（chāo）標就是符合飲用標準的；（二）涉案公司排放的清洗廢水雖檢出（chū）了重金（jīn）屬，但（dàn）其重金屬含量限值甚至要遠遠低於生活飲用水的衛生（shēng）標準，是很“幹淨”的水。

       至此，大家（jiā）也應該看明白了，隻要排放的（de）汙染物（wù）中含有重金屬成分（fèn）就被認定為（wéi）“有毒物質（zhì）”，這是非常不符合常理（lǐ）的。筆（bǐ）者認（rèn）為，至少應該以超標（biāo）為前提。

       辦案機關要是機械的按著這個標準去刑事立案追訴（sù），那（nà）將會出現很矛盾的事情：汙水處理廠排放的廢水中含有重金（jīn）屬（shǔ）成分（fèn），他們隻（zhī）要（yào）達標（biāo）正常排放就合法；但（dàn）是，你把他（tā）們正常達標排放的水抽一（yī）車拉（lā）回（huí）來（lái），再倒入自己公司的下水道（dào）（又將流回汙水處理廠），此時就會構成犯罪（zuì）。我想這種（zhǒng）荒唐之事，恐怕也違背（bèi）了立法（fǎ）者的本意吧。

       *後，筆者希（xī）望辦案機關不要太機械的去理解法律（lǜ）條文，*先要想一（yī）想是否合乎常理，也在此呼籲“立法者”們（men）盡快出台（tái）新的法律或解釋從（cóng）根本上去（qù）解決這一問題。

       2020年11月3日（rì）

       附1：《刑法》第三百三十八條【汙染環境罪】

       違反*規定，排放、傾倒或者處置（zhì）有（yǒu）放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質或者其（qí）他有害物質，嚴重汙染環境的，處三年以（yǐ）下有期徒（tú）刑或者拘役，並處（chù）或者單處罰金;後果特別嚴重（chóng）的（de），處三年以上七年以下（xià）有期徒刑，並處罰金。

       附2：“普通方（fāng）式”排放、傾倒、處置（zhì）含重金屬汙染物的入刑標準

       法（fǎ）釋〔2016〕29號（hào）解（jiě）釋*條實施刑法第三百（bǎi）三十八條規定的行為，具有下列（liè）情形之一的，應當（dāng）認定為“嚴重汙染環境”：
       （三）排放、傾（qīng）倒、處置（zhì）含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的汙染物，超過*或者地方汙染物排放標準三（sān）倍以（yǐ）上的；

       （四）排放、傾倒、處置含鎳（niè）、銅、鋅、銀（yín）、釩、錳、鈷的汙染物，超（chāo）過*或（huò）者地方汙染物排放（fàng）標準十倍以上的。